Ansässigkeit und Wegzug im Einkommensteuerrecht

B - Steuerlicher Wegzug

Aufgabe Wohnsitz und gewöhnlicher Aufenthalte

Der Wegzug im steuerrechtlichen Sinne setzt voraus, dass der (unbeschränkt) Steuerpflichtige seinen Wohnsitz und gewöhnlichen Aufenthalt im Inland aufgibt. Diese normativ an sich einfachen Voraussetzungen stoßen bei Wegzugswilligen in der Regel auf beachtliche psychologische Hürden, weil der steuerliche Wegzug erhebliche Einschnitte für das private und soziale Leben des Steuerpflichtigen nach sich zieht. Der steuerliche Wegzug verlangt im Grundsatz, dass der Wegzügler in Deutschland „alle Zelte“ abbricht. Dies entspricht insbesondere bei steuerlich motivierten Wegzügen meistens nicht dem wirklichen Willen des Wegzüglers.

Wohnsitz
​Eine natürliche Person hat nach § 8 AO einen Wohnsitz dort, wo sie eine Wohnung unter Umständen innehat, die darauf schließen lassen, dass sie die Wohnung beibehalten und benutzen wird. 

Nach der Rechtsprechung des BFH ist der steuerrechtliche Wohnsitzbegriff objektiviert. Er stellt auf die tatsächlichen Gegebenheiten ab und knüpft in erster Linie an äußere Merkmale, nicht an subjektive Momente oder Absichten an. [1] Maßgebend ist der objektive Zustand, nämlich das Innehaben einer Wohnung unter Umständen, die den Schluss rechtfertigen, dass der Wohnungsinhaber diese Wohnung innehaben und benutzen wird [2]. Das setzt zunächst voraus, dass eine Wohnung mit zum Wohnen geeigneten Räumlichkeiten vorhanden ist, die der Steuerpflichtige in einer Weise innehat, dass er über sie tatsächlich verfügen kann. [3] Die Würdigung der Begleitumstände des Innehabens einer Wohnung liegt auf tatsächlichem Gebiet. Die Schwelle für die Begründung eines Wohnsitzes ist nicht sehr hoch. Unter Umständen reicht ein Hotelzimmer [4] aus.

Problematisch ist die vorübergehende Anmietung einer Wohnung durch einen Steuerausländer. § 8 sagt nichts darüber aus, für welche Zeitdauer bei Wohnsitzbegründung die Absicht bestehen muss, die Wohnung beizubehalten und zu nutzen. Unstrittig ist, dass dem Tatbestandsmerkmal “...innehat...” auch ein Zeitmoment zugrunde liegt. Nach der Rspr kann zur Bestimmung des Zeitmoments auf die Sechsmonatsfrist des § 9 S 2 zurückgegriffen werden. Diese Frist drückt aus, ab wann ein Aufenthalt nicht mehr „nur ein vorübergehender“ ist. [5]

Grundsätzlich unbeachtlich (allenfalls ein Indiz) für die Voraussetzungen eines steuerrechtlichen Wohnsitzes ist die melderechtliche Mitteilung an die Gemeinde, dass ein Wohnsitz unterhalten wird (Anmeldung) bzw. nicht mehr unterhalten wird (Abmeldung).

Liegt ein Wohnsitz vor, wird die unbeschränkte Steuerpflicht auch dann begründet, wenn der Mittelpunkt der Lebensinteressen im Ausland liegt.

Gewöhnlicher Aufenthalt
​Fehlt es an den Merkmalen für einen Wohnsitz, ist ferner zu prüfen, ob die physische Präsenz im Inland noch einen gewöhnlichen Aufenthalt nach § 9 AO begründet [6] und die unbeschränkte Steuerpflicht durch Beendigung dieser physischen Präsenz beendet ist. Der gewöhnliche Aufenthalt endet erst in dem Moment, in dem der Steuerpflichtige am Umzugstag das Inland verlässt. Die unbeschränkte Steuerpflicht endet erst mit Ablauf des Umzugstags. Der Tag des Umzugs ins Ausland zählt noch zum Zeitraum der unbeschränkten Steuerpflicht. [7] 

Der gewöhnliche Aufenthalt ist kein „Wohnsitz minderer Qualität“, sondern ein eigenständiger Anknüpfungspunkt für die unbeschränkte Steuerpflicht. [8] Nach § 9 Satz 1 AO hat jemand seinen gewöhnlichen Aufenthalt dort, wo er sich unter Umständen aufhält, die erkennen lassen, dass er an diesem Ort oder in diesem Gebiet nicht nur vorübergehend verweilt.

Voraussetzung ist zunächst ein tatsächlicher Aufenthalt, also eine Anwesenheit im Inland. [9] Maßgebend sind wiederum objektive Umstände. [10] Auf subjektive Momente oder Absichten kommt es – wie bei dem Wohnsitzbegriff – nur insoweit an, als sich diese im Nachhinein manifestiert haben und zu den Gesamtumständen nicht in Widerspruch stehen. [11]

§ 9 Satz 2 AO enthält eine Fiktion des gewöhnlichen Aufenthalts. Bei einem zeitlich zusammenhängenden Aufenthalt von mehr als 6 Monaten wird der gewöhnliche Aufenthalt unwiderleglich vermutet, wobei kurzfristige Unterbrechungen [12] den zeitlichen Zusammenhang nicht hindern. [13] 

Wer eine Wohnung von vornherein in der Absicht nimmt, sie nur vorübergehend (für bis zu sechs Monate) beizubehalten und zu benutzen, begründet dort keinen Wohnsitz. [14] Entscheidend ist die Absicht des Steuerpflichtigen. Im Einzelfall kann auch ein tatsächlicher Aufenthalt von bis zu sechs Monaten als ein nicht nur vorübergehender anzusehen sein. Dann muss sich jedoch die ursprüngliche Absicht auf einen längeren Aufenthalt bezogen haben. [15]

Problematisch sind Aufenthalte zwischen drei und sechs Monaten. Entscheidend ist in diesen Fällen, ob die ursprüngliche Absicht auf einen längeren Aufenthalt als sechs Monate gerichtet war. Hier spielt ausnahmsweise das subjektive Moment eine Rolle. Ferienaufenthalte zwischen drei und sechs Monaten sind beispielsweise nur vorübergehend. [16] Anders ist dies, wenn z.B. ein beruflicher Aufenthalt für einen Zeitraum von mehr als sechs Monaten geplant ist, dieser sich später aus nachträglich eintretenden Gründen verkürzt. In solchen Fällen könnte die Finanzverwaltung geneigt sein, einen gewöhnlichen Aufenthalt anzunehmen. 

Im Übrigen schließt nach § 9 Satz 3 AO ein Besuchs- oder Erholungszweck die Annahme eines gewöhnlichen Aufenthalts im Inland aus, wenn der Aufenthalt nicht länger als ein Jahr dauert. [17]

In der Praxis gilt, dass zunächst das Vorhandensein eines Wohnsitzes im Inland zu prüfen ist und nur dann Überlegungen zum gewöhnlichen Aufenthalt vorzunehmen sind, wenn das Vorliegen eines Wohnsitzes verneint worden ist. [18] Dies ist zwar rechtlich nicht zwingend, aber der Begriff des Wohnsitzes ist greifbarer und in Zweifelsfällen einfacher zu konkretisieren. [19] Grundsätzlich können die beiden Vorschriften jedoch selbständig und gleichberechtigt nebeneinander verwendet werden. [20] 

Hinweis zur Rechtsprechung
Der RFH/BFH hat seine steuerliche Rechtsprechung zum Wohnsitz und gewöhnlichen Aufenthalt anhand von drei Fallgruppen (Reichsfluchtsteuer, Einkommensteuer, Kindergeld) entwickelt:

Der BFH hält die Rechtsprechung zur Reichsfluchtsteuer für die Frage der unbeschränkten Steuerpflicht heute noch für anwendbar. In einer Entscheidung aus dem Jahre 1969 heißt es: Die Grundsätze zum Wohnsitz sind nicht von nationalsozialistischem Gedankengut und den am 8. Dezember 1931 erlassenen Vorschriften über die Reichsfluchtsteuer beeinflusst, sondern schon vorher vom RFH entwickelt worden. [21] Dies mag für die RFH-Rechtsprechung bis 1934/‌35 zutreffend sein, für die Rechtsprechung danach ist dies zumindest zweifelhaft. [22] 

Während die Rechtsprechung den Wohnsitzbegriff in Entscheidungen zur Einkommensteuer eher weit auslegt, rudert sie in Fällen zurück, wenn es darum geht, mit der Innehabung einer Wohnung oder mit einem gewöhnlichen Aufenthalt in Deutschland die Voraussetzungen für Kindergeld (§ 62 Abs. 1 Nr. 1 EStG) zu erfüllen. Die Ausdehnung des Wohnsitzbegriffes in § 8 AO durch die Rechtsprechung zu einem fast fiktiven Band mit dem Inland findet nun ihre fiskalische Kehrseite in den Kindergeldfällen. [23]

In der Entscheidung vom 12.01.2001 [24] hat der BFH einen Wohnsitz im Inland verneint, den er ansonsten wohl bejahen würde: Die Klägerin wohnte die meiste Zeit des Jahres mit ihren Kindern in Griechenland. Sie nutzte ein Einfamilienhaus im Inland zusammen mit ihren Kindern regelmäßig im April sowie im August für zwei bis drei Wochen und hielt sich dort auch gelegentlich in den Weihnachtsferien auf.

In einem ähnlich gelagerten Fall zur Einkommensteuerpflicht, hat der BFH einen Wohnsitz im Inland angenommen. [25] Die Eheleute lebten seit 30 Jahren überwiegend in Hongkong. Der Ehegatte war Textilingenieur und hatte sich dort eine berufliche Existenz aufgebaut, die Ehegattin war chinesische Staatsbürgerin. In Deutschland besaßen sie zwei Häuser. In einem davon stand ihnen eine 300 qm große, luxuriös eingerichtete Wohnung nebst einem auf den Ehegatten zugelassenen PKW zur jederzeitigen Verfügung. Eine Zugehfrau versorgte die Wohnung und bereitete sie jeweils zur Nutzung nach vorherigem Anruf der E vor. Diese nutzte das Ehepaar über die Jahre hinweg regelmäßig, jedoch nie mehr als 60 Tage pro Jahr, was für die Begründung der unbeschränkten Steuerpflicht im Inland ausreichte.

In der Rechtsprechung lassen sich je nach Fallgruppe unterschiedliche Tendenzen feststellen. So wird im Rahmen von § 1 EStG der Wohnsitzbegriff eher weit, im Rahmen von § 62 EStG eher eng ausgelegt. Dies ist bei der Auswertung von Rechtsprechung zu berücksichtigen.

Problemfälle

In der Beratungspraxis treten häufig Konstellationen auf, in denen die Voraussetzungen für eine Aufgabe oder Begründung des Wohnsitzes und/oder gewöhnlichen Aufenthaltes problematisch sind


Fallbeispiel 1

Fallgruppe 1: Doppelwohnsitz
Ein Steuerpflichtiger kann mehrere Wohnsitze i. S. d. § 8 AO haben, die sowohl im In- und/oder Ausland belegen sein können. Daher hat allein die Begründung eines weiteren Wohnsitzes im Ausland keine Auswirkungen auf die steuerliche Qualifizierung des Wohnsitzes im Inland. Ein Doppelwohnsitz führt somit in der Regel zur steuerlichen Ansässigkeit in zwei (oder mehr) Ländern. Selbst wenn der Steuerpflichtige seinen Lebensmittelpunkt nicht in Deutschland hat, führt der inländische Wohnsitz zur unbeschränkten Steuerpflicht. [26] Auf den zeitlichen Umfang der Nutzung eines inländischen Nebenwohnsitzes kommt es dabei nicht an. Es gibt keinen völkerrechtlichen Grundsatz, nach dem jede Person nur von dem Staat als unbeschränkt steuerpflichtig behandelt werden darf, in dem sich der Mittelpunkt der Lebensinteressen befindet. [27]

Im obigen Beispiel 1 bedeutet dies, dass S allein durch die Begründung eines Wohnsitzes im Ausland seinen Steuerstatus (unbeschränkte Steuerpflicht im Inland) nicht beeinflusst. Dies gilt selbst dann, wenn der Auslandswohnsitz Hauptwohnsitz und die Wohnung in Deutschland nur Nebenwohnsitz wäre.

Fallgruppe 2: Wohnsitz im Ausland, Arbeitsplatz in Deutschland

1. Grenzgänger
   Wohnt der Steuerpflichtige im Ausland und arbeitet er in Deutschland, stellt sich regelmäßig die Frage, ob und unter welchen Voraussetzungen die Anwesenheit am Arbeitsplatz einen gewöhnlichen Aufenthalt begründet. Läge bei einem solchen Grenzgänger ein gewöhnlicher Aufenthalt in Deutschland vor, würde bei einem Steuerausländer die inländische Steuerpflicht begründet, bei einem wegziehenden Steuerinländer bliebe die unbeschränkte Steuerpflicht trotz eines Wohnsitzwechsels erhalten. 
   
   Grenzgänger sind Arbeitnehmer, die sich an jedem Arbeitstag von ihrem Wohnort über die Grenze an ihre Arbeitsstätte in Deutschland begeben und nach Arbeitsschluss wieder an ihren Wohnort im Ausland zurückkehren. [28] Bei ihnen stellt sich die Frage, ob sie durch ihre (arbeits-)tägliche Anwesenheit im Inland einen gewöhnlichen Aufenthalt gem. § 9 AO begründen. Eine in Deutschland vorhandene wirtschaftliche Existenzgrundlage, die die (arbeits-) tägliche Anwesenheit im Inland erfordert, steht einem nur vorübergehenden Aufenthalt nicht entgegen. [29] Daher ist ein gewöhnlicher Aufenthalt bei ausländischen Grenzgängern zu verneinen. Der gewöhnliche Aufenthalt im Inland setzt also voraus, dass der Steuerpflichtige seine Tätigkeit im Inland nicht unter Benutzung seiner im Ausland gelegenen Wohnung ausübt. 
   
   Grenzgänger mit Wohnsitz (nur) im Ausland sind somit in Deutschland nicht unbeschränkt steuerpflichtig. Daraus folgt, dass ein Wegzug von Deutschland ins Ausland auch dann zur Auflösung der unbeschränkten deutschen Steuerpflicht führt, wenn der Wegzügler als Grenzgänger weiterhin in Deutschland arbeitet. Zur Klarstellung: Ein Grenzpendler ist in Deutschland zwar nicht unbeschränkt steuerpflichtig. Seine in Deutschland erzielten Arbeitseinkünfte sind jedoch im Rahmen der beschränkten Steuerpflicht gem. §§ 1 Abs. 4, 49 EStG in Deutschland zu versteuern. 
   
   Die Doppelbesteuerungsabkommen mit Anrainerstaaten enthalten jedoch teilweise Sonderregelungen, so dass in Deutschland erzielte Arbeitseinkünfte nur im ausländischen Ansässigkeitsstaat besteuert werden dürfen, z.B.: 
   
   Grenzgänger nach DBA-Schweiz: Steuerpflichtige, die zwischen ihrem Wohnsitz hin und zurück pendeln, werden nach Art. 15a Abs. 1 DBA-Schweiz nur in ihrem Wohnsitzstaat besteuert. Dieses Wohnsitzbesteuerungsrecht entfällt jedoch bei einer berufsbedingten Nichtrückkehr von mehr als 60 Tagen, Art 15a Abs. 2 Satz 2 DBA-Schweiz. [30] Bei der Berechnung der Nichtrückkehrtage sind Dienstreisetage mit auswärtiger Unterbringung zu berücksichtigen, nicht jedoch solche Dienstreisetage, an denen der Steuerpflichtige an seinen Wohnsitz zurückkehrt (Rückreisetag nach mehrtägigen Dienstreisen). [31] § 8 Abs. 1 S. 3 KonsVerCHEV, nach dem bei mehrtägigen Geschäftsreisen alle Wochenend- und Feiertage als Nichtrückkehrtage anzusehen sind, sofern der Arbeitgeber die Reisekosten trägt, sowie § 8 Abs. 5 S. 2 KonsVerCHEV, wonach eintägige Geschäftsreisen in Drittstaaten stets zu Nichtrückkehrtagen zählen, verstoßen gegen den Vorrang des Gesetzes und sind daher nicht anwendbar. [32]
   
   Grenzgänger nach DBA-Frankreich: Grenzpendler, die im Grenzgebiet (20-km-Zone) arbeiten, werden nur in ihrem Wohnsitzstaat besteuert, Art. 13 Abs. 5 DBA-Frankreich. Dieses Wohnsitzbesteuerungsrecht entfällt jedoch wenn der Grenzgänger an mehr als 45 Tagen nicht zu seinem Wohnort zurückkehrt oder außerhalb der Grenzzone arbeitet (Verständigungsvereinbarung [33]). [34]
2. Gelegentliche Übernachtung in Deutschland
   Übernachtet der Steuerpflichtige hingegen in Deutschland und kehrt er nur an den Wochenenden oder zu Ferienzwecken zu seinem ausländischen Wohnsitz zurück, begründet dies einen gewöhnlichen Aufenthalt nach § 9 AO in Deutschland. [35] In diesen Fällen hat der Steuerpflichtige in der Regel auch einen Wohnsitz nach § 8 AO begründet, so dass er in Deutschland unbeschränkt steuerpflichtig ist. 
   
   Problematisch sind die Fälle, in denen sich die betreffende Person zwar (arbeits-) täglich in Deutschland aufhält, jedoch nur gelegentlich (z. B. 2-3mal in der Woche) im Inland übernachtet. Diese Konstellation kommt in der Praxis häufig bei sog. „aktiven Gesellschaftern“ vor, also bei Unternehmern, die zwar ihren (Familien-) Wohnsitz im Ausland haben, aber gesellschaftsrechtlich an einem in Deutschland ansässigen Unternehmen beteiligt sind und aktiv die Geschäfte (mit-) führen. Hier stellt sich die Frage, an wie vielen Tagen der Gesellschafter in Deutschland übernachten darf, ohne dass er einen gewöhnlichen Aufenthalt begründet. In der Rechtsprechungfehlen hierzu bislang klare Kriterien. Lediglich gelegentliche Übernachtungen in Deutschland sind unschädlich. [36] In der Literatur wird vertreten, dass eine quantitative Betrachtungsweise zu erfolgen habe. [37] Ausgehend von dem jeweiligen Veranlagungszeitraum sollen höchstens zwei Übernachtungen pro Kalenderwoche in Deutschland erfolgen dürfen, um keinen gewöhnlichen Aufenthalt zu begründen (veranlagungszeitraumbezogene Durchschnittsbetrachtung). [38]
3. Mehrtägige Einsätze/ Nächtliche Bereitschaftsdienste in Deutschland
   Von der Rechtsprechung sind bereits die Fallkonstellationen entschieden, in denen der Arbeitnehmer wegen mehrtägiger Einsätze oder nächtlicher Arbeitsbereitschaften an der täglichen Rückkehr an seinen Wohnort gehindert ist. [39] Für die Begründung eines gewöhnlichen Aufenthaltes reicht es danach nicht aus, wenn der Arbeitnehmer jeweils nach dem Ende der jeweiligen mehrtägigen Einsätze bzw. nächtlichen Arbeitsbereitschaften am Arbeitsort regelmäßig an seinen Wohnort zurückkehrt. [40]

Fallgruppe 3: Wegzug und Vermietung
​Begründet ein Eigentümer einen neuen Wohnsitz im Ausland und vermietet er sein Haus oder seine Wohnung in Deutschland, ist für die Beurteilung, ob er dadurch seinen steuerrechtlichen Wohnsitz aufgibt, wie folgt zu differenzieren.

1. Vermietung zur Sicherstellung der Beaufsichtigung
   Vermietet ein Eigentümer nur für die Zeit seiner Abwesenheit sein Haus/ seine Wohnung mit allen Einrichtungsgegenständen und persönlichen Dingen nur zur Sicherstellung der Beaufsichtigung des Hauses/der Wohnung, so spricht dies für die Absicht der Beibehaltung des Hauses/der Wohnung. [41] Damit bleibt der Wohnsitz im Inland bestehen.
2. Unbefristete Vermietung
   Vermietet ein Eigentümer sein Haus in Deutschland während seines Auslandsaufenthaltes unbefristet, so geht die tatsächliche Verfügungsmacht über das Haus auf den Mieter über, sofern nach dem Mietvertrag keinerlei Nutzungsrechte seitens des Eigentümers bestehen. [42] Unter diesen Voraussetzungen führt die unbefristete Vermietung zur Aufgabe des Wohnsitzes.
3. Befristete Vermietung (nur) für die Zeit der Abwesenheit
   Nach der RFH-Rechtsprechung führte die Vermietung des Hauses/der Wohnung lediglich für die Zeit der Abwesenheit nicht zur Aufgabe des Wohnsitzes. [43] Danach genügten die Umstände, dass der Steuerpflichtige das Haus/ die Wohnung später wieder benutzen will, für die weitere Begründung des Wohnsitzes aus. [44]
   
   Die Finanzgerichte Hamburg und Düsseldorf folgen dieser Rechtsprechung nicht. Nach ihrer Ansicht spricht eine Vermietung bzw. Untervermietung des Hauses/der Wohnung gegen eine künftige regelmäßige Benutzung durch den Steuerpflichtigen und daher für eine Aufgabe der Wohnsitzes. [45] Dies gilt nach FG Hamburg selbst dann, wenn die Rückkehr für die Zukunft geplant ist. Denn während eines Auslandsaufenthaltes gehe die tatsächliche Verfügungsmacht über das Haus/die Wohnung im Inland jedenfalls dann auf den Mieter über, wenn nach dem Mietvertrag keinerlei Nutzungsrechte seitens der Eigentümer bestehen. [46] Auch eine zeitlich begrenzte Untervermietung sowie eine geplante, für die Zukunft vorgesehene Rückkehr änderten an der vorherigen Aufgabe des Wohnsitzes nichts. [47] Damit führt eine befristete Vermietung zur Aufgabe der Wohnung im Inland, wenn dem Vermieter (Eigentümer) während der Zeit im Ausland keine Nutzungsrechte verbleiben.

Fallgruppe 4: Familie
Auch die familiären Verhältnisse können für die Beurteilung, ob die fragliche Person im Inland über einen Wohnsitz oder gewöhnlichen Aufenthalt verfügt, relevant sein. Im Allgemeinen gilt der Grundsatz, dass ein Ehepartner, der von seiner Familie nicht dauernd getrennt lebt, seinen Wohnsitz dort hat, wo sich seine Familie befindet. [48] Dies gilt insbesondere dann, wenn nur der Wohnsitz und nicht auch die Arbeitsstelle verlegt wird. Dabei verlangt die Nutzung der Familienwohnung wegen der Nutzung als Familienmittelpunkt nicht die körperliche Anwesenheit des Ehepartners. Es genügt, wenn er nach einer nur vorübergehenden Abwesenheit in die Familienwohnung zurückkehren wird. [49]

Leben die Eheleute getrennt und sind die Aufenthalte des Ehepartners in der ehelichen Wohnung lediglich als Besuche anzusehen, wird der Wohnsitz nicht durch den anderen Ehepartner vermittelt.

Konsequenzen für Mandant (S) im obigen Beispiel 1:

1. S kann seinen Wohnsitz in Deutschland aufgeben, obwohl er täglich zu seiner Arbeitsstätte nach Deutschland fährt. 
2. Auch muss S sein Haus nicht verkaufen. Er darf sein Haus aber nicht leer stehen lassen oder nur zur „Sicherstellung der Beaufsichtigung“ vermieten. Er muss es vielmehr – befristet oder unbefristet – vermieten, wobei er sich keine Nutzungsrechte vorbehalten darf. 
3. Allerdings kann S seinen Wohnsitz im Inland nicht aufgeben, wenn seine Familie im Einfamilienhaus wohnen bleibt und er nicht von seiner Frau getrennt lebt. 

D - Besonderheiten im DBA-Recht 

Doppelbesteuerungsabkommen nach dem Muster der OECD verpflichten den Ansässigkeitsstaat, Doppelbesteuerung durch Freistellung ausländischer Einkünfte oder Anrechnung ausländischer Steuern zu vermeiden. Ansässigkeit ist daher ein maßgebliches Kriterium für die Abkommensberechtigung. Folglich gibt es in Doppelbesteuerungsabkommen besondere Ansässigkeitsregeln, wonach sich entscheidet, welcher Abkommensstaat als Ansässigkeitsstaat für abkommensrechtliche Zwecke gilt. Diese Regeln sind insbesondere dann relevant, wenn ein Steuerpflichtiger nach dem jeweiligen nationalen Steuerrecht der Abkommensstaaten in beiden Staaten ansässig ist.

Die unbeschränkte Steuerpflicht regelt sich dagegen ausschließlich nach nationalem Recht. Für die Frage der Vermeidung der unbeschränkten Steuerpflicht in Deutschland durch Wegzug sind abkommensrechtliche Ansässigkeitsregeln daher an sich irrelevant, weil sich die Voraussetzungen der unbeschränkten Steuerpflicht allein aus dem deutschen Gesetzesrecht ergeben. Gleichwohl sind die abkommensrechtlichen Ansässigkeitsregeln auch von Wegzüglern zu beachten, weil sie die Steuerrechtsfolgen des Wegzugs aus Deutschland beeinflussen können.

Ziel und Zweck von Doppelbesteuerungsabkommen

Doppelbesteuerungsabkommen sind (idR) zweiseitige völkerrechtliche Verträge zur Vermeidung der doppelten Besteuerung einer Einkunftsquelle in zwei Staaten (internationale Doppelbesteuerung).

Eine doppelte Besteuerung entsteht immer dann, wenn sich Steueransprüche verschiedener Staaten überschneiden. [1] Die Ursache einer Doppelbesteuerung liegt im Welteinkommensprinzip, wonach einerseits die (meisten) Staaten Anspruch auf die Besteuerung des gesamten, weltweit erzielten Einkommens ihrer ansässigen Steuerpflichtigen erheben, andererseits der Nicht-Ansässigkeitsstaat es sich vorbehält, die in seinem Staat belegenen Einkunftsquellen zu besteuern, auch wenn die Einkünfte von Nicht-Ansässigen erzielt werden. Würden die Staaten ihre Besteuerungsansprüche auf solche Einkunftsquellen beschränken, die innerhalb ihres eigenen Territoriums belegen sind (Quellen- oder Territorialitätsprinzip), so wäre – von Abgrenzungsschwierigkeiten im Einzelfall einmal abgesehen – eine Doppelbesteuerung bereits aus systematischen Gründen ausgeschlossen. [2]

Da eine doppelte Besteuerung den Wettbewerb und vor allem die heimische Wirtschaft schwächt, sind sich die Staaten einig, dass sie schädlich ist. Sie ist im Interesse aller Staaten möglichst zu vermeiden, was nach dem derzeitigen Stand des Völkerrechts derzeit in der Regel durch bilaterale Doppelbesteuerungsabkommen oder durch unilaterale Maßnahmen der Staaten erfolgt. Selbst innerhalb der EU/EWR wird Doppelbesteuerung – von unilateralen Maßnahmen einmal abgesehen – nur auf der Grundlage von Doppelbesteuerungsabkommen vermieden.

Doppelbesteuerungsabkommen haben zwei Wirkmechanismen. Sie weisen erstens dem Ansässigkeits- und/oder Quellenstaat das Besteuerungsrecht für eine bestimmte Einkunftsquelle zu und verpflichten zweitens den Ansässigkeitsstaat, die Doppelbesteuerung entweder durch Freistellung (Art. 23 A OECD-MA) oder Anrechnung (Art. 23 B OECD-MA) zu vermeiden. Doppelbesteuerungsabkommen begründen keine Steueransprüche, sondern begrenzen sie.

Ist Deutschland Ansässigkeitsstaat, werden nach deutscher DBA-Praxis Einkünfte aus der Vermietung von ausländischen Immobilien, ausländischen unternehmerischen Betriebsstätten sowie unternehmerischen Personengesellschaften freigestellt. Das Besteuerungsrecht hat in diesen Fällen ausschließlich der Quellenstaat. Dividenden, welche ausländische Gesellschaften an ihren inländischen Anteilseigener ausschütten, dürfen im ausländischen Quellenstaat mit einer Dividendenquellensteuer belegt werden. Unter bestimmten Voraussetzungen (sog. Schachtelprivileg) sind reduzierte Quellensteuersätze anzuwenden. Deutschland als Ansässigkeitsstaat besteuert die Dividenden ebenfalls. Ist Dividendenempfänger eine natürliche Person, wird die ausländische Quellensteuer angerechnet. Das Teileinkünfteverfahren (§§ 3c, 3 Nr. 40 EStG) findet Anwendung. Ist der inländische Dividendenempfänger eine Kapitalgesellschaft, ist die Dividende gemäß § 8b Abs. 1 KStG steuerfrei. In diesem Fall findet allerdings keine Anrechnung der ausländischen Quellensteuer statt. Veräußert ein inländischer Gesellschafter Anteile an einer ausländischen Kapitalgesellschaft, besteht in der Regel kein Besteuerungsrecht für den Quellenstaat (auch keine Quellensteuer). Ausnahmen gibt es mitunter, wenn Anteile an Immobiliengesellschaften veräußert werden (Art. 13 Abs. 4 OECD/MA). Das ausschließliche Besteuerungsrecht hat Deutschland als Ansässigkeitsstaat. Ist Veräußerer eine natürliche Person, findet wie bei der Dividende das Teileinkünfteverfahren Anwendung. Ist Veräußerer eine Kapitalgesellschaft, ist der Veräußerungsgewinn gemäß § 8b Abs. 2 KStG steuerfrei.

DBA-Ansässigkeit und Besonderheiten im DBA Schweiz

Zieht der Steuerpflichtige ins Ausland, begründet er im Ausland re­gel­mäßig eine neue Ansässigkeit und ist im Wegzugsstaat (Deutschland) nur noch mit dort belegenen Steuerquellen im Sinne von § 49 EStG beschränkt steuer­pflich­tig. Die Ansässigkeit nach DBA-Kriterien ist regelmäßig Anknüpfungspunkt für die Ge­wäh­rung von Abkommensschutz (vgl. Art. 1 OECD-MA: „Dieses Abkommen gilt für Personen, die in einem Vertragsstaat oder in beiden Vertragsstaaten ansässig sind.“). Die Voraussetzungen sind in den (neueren) DBA sowie im OECD-MA regelmäßig in Art. 4 geregelt. Wenn ein Steuerpflichtiger in zwei (oder mehr) Staaten nach dem Recht des jeweiligen Staates als ansässig gilt, lösen die sog. tie-breaker-rules diesen Konflikt (Art. 4 Abs. 2 OECD-MA). Bei natürlichen Personen wird die Kollision in folgender Abstufungsprüfung aufgelöst: ständige Wohnstätte, Mittelpunkt der Lebensinteressen, Gewöhnlicher Aufenthalt, Staatsangehörigkeit. Lässt sich nach diesen Kriterien die Ansässigkeit nicht bestimmen, wird die Ansässigkeit in einem Verständigungsverfahren zwischen den beteiligten Staaten bestimmt.

Im Hinblick auf die Schweiz bestehen besondere Abkommensregeln, die in Wegzugsfällen zu beachten sind. Dabei ist zu differenzieren, ob der Wegzügler einen Nebenwohnsitz in Deutschland beibehält (Doppelansässigkeit) oder ob er seinen deutschen Wohnsitz vollständig aufgibt.

Sonderregelungen wie im DBA Schweiz sind die Ausnahme. Die DBA Österreich, Großbritannien und USA beispielweise enthalten keine vergleichbaren Regeln.

1. „überdachende Besteuerung“ bei Doppel Ansässigkeit
   Art. 4 Abs. 3 DBA Schweiz enthält eine Sonderregelung für den Fall der Doppelansässigkeit, dass nach den tie-breaker-rules eine natürliche Person in der Schweiz als ansässig gilt, obwohl sie eine ständige Wohnstätte [3] oder ihren gewöhnlichen Aufenthalt von mindestens sechs Monaten im Kalenderjahr in Deutschland hat und damit auch in Deutschland unbeschränkt steuerpflichtig ist.
   
   Deutschland hat im Fall der Doppelansässigkeit nach Art. 4 Abs. 3 DBA Schweiz das Recht, die Person nach den Regeln der unbeschränkten Steuerpflicht zu besteuern, was insbesondere dazu führt, ausländische Einkünfte nach dem Welteinkommensprinzip in die inländische Bemessungsgrundlage einzubeziehen. Dies gilt selbst dann, wenn der Wegzug aus familiären Gründen erfolgt. [4] Im Schrifttum werden hierfür die verschiedenen Termini überdachende, konkurrierende, ergänzende, überlappende oder überlagernde Besteuerung verwendet. [5]
   
   
   
   Tatbestand:
   Gilt eine natürliche Person, die in der Bundesrepublik Deutschland über eine ständige Wohnstätte verfügt oder dort ihren gewöhnlichen Aufenthalt von mindestens sechs Monaten im Kalenderjahr hat, nach Absatz 2 als in der Schweiz ansässig ...
   
   Rechtsfolge:
   ... so kann die Bundesrepublik Deutschland diese Person ungeachtet anderer Bestimmungen dieses Abkommens nach den Vorschriften über die unbeschränkte Steuerpflicht besteuern.
   
   Die Regelung des Art. 4 Abs. 3 DBA Schweiz zielt darauf ab, im Fall einer Doppelansässigkeit eine Steuerbelastung in der Höhe herzustellen, die sich ergeben würde, wenn die Person nur in Deutschland ansässig wäre. [6] Damit soll Steuerpflichtigen, die versuchen, das bestehende Steuergefälle missbräuchlich auszunutzen, entgegengewirkt werden. [7]
   
   Durch die Regelung wird eine einseitige Begünstigung Deutschlands erreicht, weil die Verteilungsregelungen des Abkommens außer Kraft gesetzt werden. Zu beachten ist, dass das Besteuerungsverfahren in der Schweiz dadurch nicht betroffen wird und den dort Ansässigen nach den schweizerischen Regeln der unbeschränkten Steuerpflicht besteuert.
   
   Allerdings kann nach Art. 4 Abs. 3 Satz 2 DBA-Schweiz eine doppelte Besteuerung vermieden werden. Nach den Halbsätzen 1 - 3 des Satzes 2 sind drei Fallgruppen zu unterscheiden:
   
   Erster Prüfungsschritt:
   
   Freistellung für schweizerische Einkünfte aus gewerblicher, freiberuflicher, selbstständiger oder unselbstständiger Tätigkeit unter Progressionsvorbehalt (sog. Freistellungsmethode), Art. 4 Abs. 3 Satz 2 HS 1 DBA Schweiz.
   
   Die Bundesrepublik Deutschland wendet jedoch Artikel 24 Absatz 1 Nummer 1 auf die dort genannten, aus der Schweiz stammenden Einkünfte und in der Schweiz belegenen Vermögenswerte an; ...
   

   Einkunftsquelle CH, Art. 24 I Nr. 1 DBA Schweiz
   Betriebsstättengewinne CH Dividende CH-Gft -> D-Gft, Aktivitätsvorbehalt Freiberufliche Tätigkeit Gewinn aus Veräußerung unbewegl. Vermögens Lohn für Arbeit in CH	Deutschland stellt frei

   Freistellung für schweizerische Einkünfte aus gewerblicher, freiberuflicher, selbständiger oder unselbständiger Tätigkeit unter Progressionsvorbehalt
   
   Nach Art. 4 Abs. 3 Satz 2 HS 1 DBA Schweiz wird für die in Art. 24 Abs. 1 Nr. 1 genannten, aus der Schweiz stammenden Einkünfte (gewerbliche Gewinne, freiberufliche Einkünfte, Einkünfte aus einer selbständigen Tätigkeit und Einkünfte aus einer in der Schweiz ausgeübten unselbständigen Tätigkeit) die Doppelbesteuerung nach der sog. Freistellungsmethode vermieden. Deutschland bezieht aber diese Einkünfte bei der Festsetzung des Steuersatzes auf die Einkünfte, die die Bemessungsgrundlage der deutschen Steuer bilden, mit ein (Progressionsvorbehalt).
   
   Zweiter Prüfungsschritt:
   
   Anrechnung der schweizerischen Steuer auf der anderen aus der Schweiz stammenden Einkünfte und in der Schweiz belegene Vermögenswerte, Art. 4 Abs. 3 Satz 2 HS 2 DBA Schweiz.
   
   ... auf aus der Schweiz stammende Einkünfte ... rechnet ... Deutschland ... die von diesen Einkünften ... erhobene schweizerische Steuer auf die deutsche Steuer ... von diesen Einkünften an; ...
   
   

   Einkunftsquelle CH
   Übrige Einkunftsquellen	Deutschland rechnet an

   Anrechnung der schweizerischen Steuer auf andere aus der Schweiz stammenden Einkünfte und in der Schweiz belegene Vermögenswerte
   
   Nach Art. 4 Abs. 3 Satz 2 HS 2 DBA Schweiz rechnet Deutschland bei den übrigen aus der Schweiz stammenden Einkünften in entsprechender Anwendung des § 34c Abs. 1 EStG die von diesen Einkünften erhobene schweizerische Steuer auf die deutsche Einkommensteuer an. Eine Anrechnung auf die Gewerbesteuer findet nicht statt. Dadurch erfolgt eine Hochschleusung auf das deutsche Steuerniveau.
   
   Dritter Prüfungsschritt:
   
   Beschränkte Anrechnung der schweizerischen Steuer auf die übrigen Einkünfte und Vermögenswerte.
   
   ... bei den übrigen Einkünften rechnet Deutschland die schweizerische Steuer auf den Teil der deutschen Steuer an, der auf Grund dieser Bestimmung von diesen Einkünften über die deutsche Steuer hinaus erhoben wird, die nach den Artikeln 6 bis 22 hierfür erhoben werden dürfen.
   
   

   Einkunftsquellen Deutschland
   D hat Besteuerungsrecht nach Art. 6 bis 22 DBA Schweiz	Deutschland rechnet NICHT an
   D hat kein Besteuerungsrecht nach Art. 6 bis 22 DBA Schweiz	Deutschland rechnet an

   Beschränkte Anrechnung der schweizerischen Steuern auf die übrigen Einkünfte und Vermögenswerte
   
   Auf die übrigen Einkünfte, die der schweizerischen Besteuerung unterliegen, aber nicht aus der Schweiz stammen, wird in entsprechender Anwendung des § 34c Abs. 1 EStG die schweizerische Steuer auf den Teil der deutschen Einkommensteuer angerechnet, der Deutschland nicht bereits als Quellenstaat zusteht. 
   
   Gegenstand der Anrechnung sind damit nur diejenigen Steuern, die Deutschland wegen Art. 4 Abs. 3 DBA Schweiz zusätzlich erheben darf. Auf solche Steuern, die Deutschland auch ohne Art. 4 Abs. 3 DBA Schweiz als Quellenstaat erheben dürfte, findet eine Anrechnung nicht statt.
   
   
2. Erweiterte beschränkte Steuerpflicht
   Nach Art. 4 Abs. 4 DBA Schweiz kann Deutschland eine natürliche Person,
   1. die nicht die schweizerische Staatsangehörigkeit besitzt,
   2. in Deutschland mindestens fünf Jahre lang unbeschränkt steuerpflichtig war und
   3. ihren Wohnsitz in die Schweiz verlegt und dort ansässig wird, 
   
   in dem Jahr, in dem die unbeschränkte Steuerpflicht endet, sowie in den folgenden fünf Jahren (sog. Wartefrist) die aus Deutschland stammenden Einkünfte ungeachtet der Abkommensbestimmungen besteuern. [8] Der volle DBA-Schutz besteht somit unter Umständen erst ab dem 7. Jahr nach dem Wegzug. Eine Ausnahme gilt nur, wenn in der Schweiz ein echtes Arbeitsverhältnis begründet wird. [9]
   
   Für die Anwendung ist nicht erforderlich, dass der Wohnsitz unmittelbar von Deutschland in die Schweiz verlegt wird; erfasst ist auch der Fall, dass zwischenzeitlich in einem Drittstaat ein Wohnsitz begründet wurde. [10]
   
   Der Steuerpflichtige wird damit den deutschen Vorschriften über die beschränkte oder erweiterte beschränkte Steuerpflicht unterworfen, ohne sich auf das beschränkte Quellenbesteuerungsrecht Deutschlands berufen zu können. Das bedeutet, dass der Steuerpflichtige in der Schweiz unbeschränkt steuerpflichtig ist, wobei die der deutschen Besteuerung zugewiesenen Einkünfte nach dem DBA von der schweizerischen Besteuerung ausscheiden. Für verbleibende nicht befreite Einkünfte wird eine doppelte Besteuerung dadurch vermieden, dass die von den deutschen Einkünften erhobene schweizerische Steuer auf diese Einkünfte entfallende deutsche Steuer angerechnet wird. [11]
   
   Art. 4 Abs. 4 DBA-Schweiz enthält somit eine Ausnahme von dem Grundsatz, dass die Regeln zur erweiterten beschränkten Steuerpflicht nach § 2 AStG durch die Regelungen eines DBA verdrängt werden. Der Wegzug soll dadurch möglichst unattraktiv gemacht werden. Eine Besteuerung nach § 2 AStG ist damit grundsätzlich möglich, sofern die Voraussetzungen der Vorschrift erfüllt sind.
   
   
3. Nichtansässigkeitsfiktion
   Nach Art. 4 Abs. 6 DBA Schweiz verliert ein Wegzügler seinen Ansässigkeitsstatus in der Schweiz und damit seinen DBA-Schutz, wenn er nicht mit allen an sich steuerpflichtigen Einkünften aus dem anderen Vertragsstaat (Deutschland) in der Schweiz besteuert wird. Dies ist der Fall, wenn die Schweiz bestimmten Personen Steuervergünstigungen gewährt. Art. 4 Abs. 6 DBA-Schweiz betrifft die sog. pauschale Aufwandsbesteuerung in der Schweiz. Die pauschale Aufwandsbesteuerung (gem. Art. 14 Direkte Bundessteuergesetz – DBG –) führt zu einer Vorzugsbesteuerung. Ausländer, die in die Schweiz übersiedeln und dort keine Erwerbstätigkeit ausüben, können an Stelle der Besteuerung ihres effektiven weltweiten Einkommens und Vermögens die sog. „Besteuerung nach dem Aufwand“ (Pauschalbesteuerung) wählen.
   
   Auch für die kantonale Einkommensbesteuerung kann ein Zuzügler regelmäßig zu einer pauschalen Besteuerung nach dem Aufwand optieren. Der Kanton Zürich hat jedoch dieses Besteuerungsprivileg bereits ab dem Jahr 2010 vollständig abgeschafft. [12]
   
   Besteuerungsbasis der Aufwandsbesteuerung bilden entweder pauschal ermittelte Lebenshaltungskosten, der – nach einer bestimmten Formel ermittelte – Eigenmietwert der Unterkunft des Steuerpflichtigen oder Einkünfte aus schweizerischen Quellen und ausländische Einkünfte, für deren Entlastung von ausländischen Quellensteuern DBA beansprucht wird.
   
   Die Folgen des Art. 4 Abs. 6 DBA-Schweiz können vermieden werden, wenn man zur sog. „modifizierten“ Aufwandsbesteuerung optiert. Nach dieser Option unterliegen die deutschen Einkünfte in der Schweiz der allgemeinen Besteuerung, die sonstigen Welteinkünfte der Aufwandsbesteuerung (Zur schweizerischen Pauschalbesteuerung und steuerliche Folgen in Deutschland s. Breier/Breier IWB2020, 990 ff.).
   
   Die Nichtansässigkeitsfiktion hat im Ergebnis keine Auswirkung auf § 6 AStG. Gilt ein Wegzügler nach Art. 4 Abs. 6 DBA-Schweiz als nicht in der Schweiz ansässig im Sinne von Art. 4 Abs. 1 DBA-Schweiz, ist der Fall so zu beurteilen, als läge ein Wegzug in ein Nicht-DBA-Land vor. In diesem Fall entsteht die Wegzugssteuer nach § 6 Abs. 1 Satz 1 AStG trotz uneingeschränkter beschränkter Steuerpflicht gemäß § 49 Abs. 1 Nr. 2 lit. e) EStG.